F Réorganisation : qu’est-ce que c’est et pourquoi est-elle si populaire ?

Par John M. Goralka, Kiplinger Consumer News Service (TNS)

Les ventes récentes de sociétés S ont de plus en plus recours à une structure de réorganisation F cette année. Cet article se concentre sur :

La définition d’une réorganisation F
L’effet de la réorganisation tant sur l’acheteur que sur le vendeur
Pourquoi les réorganisations F sont si populaires

Qu’est-ce qu’une réorganisation F ?

Une réorganisation F est définie dans l’article 368(a)(1)(F) de l’Internal Revenue Code comme un simple changement d’identité, de forme ou de lieu d’organisation d’une société. Il s’agit notamment d’une réorganisation en franchise d’impôt de la société cible (vendeur), qui est généralement une société S.

Une société S est une société qui est une entité intermédiaire, ce qui signifie que la société elle-même ne paie pas d’impôt. Avec certaines limitations, les revenus sont transmis aux actionnaires, qui paient des impôts en tant que particuliers, évitant ainsi la redoutable « double imposition ». La société AC paie des impôts au niveau de l’entreprise. Lorsque la société C distribue des revenus à ses actionnaires sous forme de dividendes, les revenus sont imposés comme un gain pour les actionnaires en tant que particuliers, la « double imposition ».

Les sociétés S peuvent avoir un maximum de 100 actionnaires. Ces actionnaires ne peuvent être que des particuliers, des SARL unipersonnelles ou certains types de fiducies. Les individus doivent être citoyens américains ou résidents américains.

Avantages du vendeur

Le principal avantage de la réorganisation F pour le vendeur est que l’acheteur dans une réorganisation F a plus de flexibilité que l’utilisation d’un choix en vertu de la section 338(h)(10) de l’IRC ou d’un choix en vertu de la section 336(e) de l’IRC. Cela inclut la possibilité pour l’acheteur d’utiliser une plus grande combinaison de liquidités et de stocks de roulement de l’acheteur dans le prix d’achat. Le choix 338(h)(10) consiste à traiter certains achats d’actions comme des achats d’actifs. Le choix 336(e) permet à une société de traiter la vente ou l’échange comme une vente de tous les actifs sous-jacents de la filiale.

À des fins fiscales, une vente d’actions est préférable pour un vendeur, tandis qu’un achat d’actifs est préférable pour l’acheteur. Cela est généralement dû au fait que l’acheteur lors d’un achat d’actifs peut affecter une partie du prix d’achat à des actifs amortissables, offrant ainsi un avantage fiscal après la clôture. En revanche, une telle répartition peut déclencher une récupération de l’amortissement pour le vendeur, qui est considéré comme un revenu ordinaire. Les taux d’imposition des revenus ordinaires sont plus élevés que le taux d’imposition des plus-values sur la vente d’actions. Avec une réorganisation F, le vendeur peut voir la transaction imposée comme une vente d’actions tandis que l’acheteur peut traiter la vente comme un achat d’actifs à des fins fiscales.

Le vendeur évite les droits de mutation et la nécessité d’un accord légal en créant une filiale détenue à 100 % qui possède les actifs de la cible.

Inconvénients du vendeur

Le coût et le risque de la mise en œuvre de la réorganisation F incombent généralement au vendeur.
La réorganisation de F crée une complexité supplémentaire, dont le risque ne peut être découvert que des mois après la finalisation de la vente.

Avantages de l’acheteur

L’acheteur bénéficie d’un traitement fiscal pour l’achat d’actifs tout en utilisant une structure d’achat d’actions ou d’actions. En d’autres termes, l’acheteur reçoit une majoration sur la base des actifs de la cible égale au montant payé pour les intérêts LLC du vendeur.
L’acheteur n’a plus besoin de mettre fin au choix de société S de la cible à la clôture et réduit le risque de l’acheteur concernant le choix de société S existant de la cible.
L’acheteur peut conserver certains attributs cibles après la clôture, tels que l’historique d’exploitation et la solvabilité.

Inconvénients de l’acheteur

La responsabilité de l’acheteur pour les dettes du vendeur après la clôture peut être plus élevée que lors d’une vente d’actifs. Cela peut être atténué en partie par les garanties et indemnités du vendeur.
Les déclarations de revenus (en grande partie préparées et déposées par l’avocat ou l’équipe du vendeur) ne sont approuvées et renvoyées par l’IRS que bien après la clôture en cours. Cela peut créer des risques inconnus.

Une autre raison pour laquelle la réorganisation F est si populaire est peut-être que la restriction imposée aux actionnaires des sociétés S se limite principalement aux particuliers, à quelques rares exceptions près. La plupart des réorganisations/ventes de F que nous avons gérées impliquaient des groupes d’investissement. Ces groupes d’investissement sont souvent constitués ou incluent des SARL ou d’autres entités qui ne seront pas considérées comme actionnaires du sous-chapitre S. La réorganisation F pourrait aider à résoudre le problème.

A PROPOS DE L’AUTEUR:

John M. Goralka est fondateur du cabinet d’avocats Goralka.

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